1、法與法律的概念:法是由國家制定(大陸法系)或認(rèn)可(英美法系),并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的,反映著統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。法的本質(zhì):法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),國家意志是法。

2、法的特征:

①法是經(jīng)過國家制定或認(rèn)可才得以形成的規(guī)范;

②法憑借國家強(qiáng)制力的保證而獲得普遍遵行的效力;

③法是確定人們在社會關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)的行為規(guī)范;

④法是明確而普遍適用的規(guī)范。

國家強(qiáng)制力是以國家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)為后盾。(軍隊、警察、法庭、監(jiān)獄)

3、法的形式:

①憲法。由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)——全國人民代表大會制定;②法律。由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會;

③行政法規(guī)。由國家最高行政機(jī)關(guān)——國務(wù)院制定;

④地方性法規(guī)。由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會,最低到較大的市人大;

⑤自治法規(guī)。由民族自治地方的人民代表大會制定,(廣西、內(nèi)蒙古、寧夏、西藏、新疆)

⑥特別行政區(qū)的法。由全國人民代表大會制定的特別行政區(qū);

⑦行政規(guī)章。由國務(wù)院各部委,省、自治區(qū)、直轄市人民政府,省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市及某些經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府。行政規(guī)章分為部門規(guī)章和政府規(guī)章——部門規(guī)章:國務(wù)院所屬部委;《會計從業(yè)資格管理辦法》;政府規(guī)章:有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方人民政府;最低到較大的市;⑧國際條約

4、法的分類:

1

①成文法和不成文法:根據(jù)法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式;②根據(jù)法和普通法:根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序;

③實(shí)體法和程序法:根據(jù)法的內(nèi)容;④一般法和特別法:根據(jù)法的空間效力、時間效力和對人的效力;

⑤國際法和國內(nèi)法:根據(jù)法的主體、調(diào)整對象和形式;⑥公法和私法:以法律運(yùn)用的目的為劃分

5、從邏輯結(jié)構(gòu)上看,法律規(guī)范通常由假定、處理、制裁三部分構(gòu)成。法律規(guī)范的種類:

①按法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類,將法律規(guī)范分為義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范;

②按法律規(guī)范的強(qiáng)制性程度的不同可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。

6、法律關(guān)系:法律關(guān)系是由法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體三個要素構(gòu)成。

①法律關(guān)系主體:又稱權(quán)利主體或義務(wù)主體,指參加法律關(guān)系,依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。

②法律關(guān)系主體包括:公民(自然人);機(jī)構(gòu)和組織(法人);國家;外國人和外國社會組織。

(一是國家機(jī)關(guān):國家權(quán)力機(jī)關(guān)-人大(縣)、國家行政機(jī)關(guān)-(政府-鄉(xiāng)、街道、司法局、公安)、國家司法機(jī)關(guān)-檢察、法院

二是各種企業(yè)、事業(yè)組織-學(xué)校、醫(yī)院;三是各政黨和社會團(tuán)體-政協(xié)、婦聯(lián);)

7、法律關(guān)系客體包括以下四類:

①物:可為人們控制的,具有一定經(jīng)濟(jì)價值和實(shí)物形態(tài)的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料——債券、股票、投資基金;

②精神產(chǎn)品:精神財富或非物質(zhì)財富,包括知識產(chǎn)品和道德產(chǎn)品。知識產(chǎn)權(quán)≠知識產(chǎn)品,知識產(chǎn)權(quán)包括專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán);工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)權(quán)和專利權(quán);③行為④人身。

8、法律事實(shí):依據(jù)是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移作標(biāo)準(zhǔn),法律事實(shí)可以劃分為兩大類:法律事件和法律行為

法律事件:指不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的能夠引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅的法定情況或現(xiàn)象;(地震、洪水、臺風(fēng)、森林大火等)

法律行為:指以法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移,能夠引起法律后果,即引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的人們有意識的活動。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可對法律行為作多種的分類:

①合法行為與違法行為:根據(jù)行為是否符合法律的內(nèi)容要求;②積極行為與消極行為:根據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同

③表示行為與非表示行為:根據(jù)行為是否通過意思表示;④單方行為與多方行為:根據(jù)主體意思表示的形式;

⑤要式行為與非要式行為:根據(jù)是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件;⑥自主行為與代理行為:根據(jù)主體實(shí)際參與行為的狀態(tài)

9、經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象

①經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系也由主體、內(nèi)容和客體三個要素所構(gòu)成;③經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體包括:物、非物質(zhì)財富、行為。(無人身)

②經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體包括:國家機(jī)關(guān)、經(jīng)濟(jì)組織和社會團(tuán)體、經(jīng)濟(jì)組織的內(nèi)部機(jī)構(gòu)和有關(guān)人員、個人。(無國家)

經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象:宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系(計劃、財政、金融)和市場規(guī)制關(guān)系

(市場主體組織關(guān)系——中國人民銀行法;市場運(yùn)行調(diào)控關(guān)系——會計法、票據(jù)法、合同法;社會保障關(guān)系——稅法、勞動合同法)

10、仲裁的適用范圍,下列糾紛不能提請仲裁:①關(guān)于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛;②依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議;

11、下列仲裁不適用于《仲裁法》,不屬其規(guī)定,由別的法律予以調(diào)整:①勞動爭議的仲裁——可以仲裁但不適用《仲裁法》;②農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁;以及上述第1條中的兩條。

12、仲裁的基本制度:協(xié)議仲裁——書面(要式行為);一裁終局。

13、仲裁機(jī)構(gòu):仲裁協(xié)會;仲裁委員會——可在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立,也可根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立,仲裁委員會獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),與行政機(jī)關(guān)無隸屬關(guān)系,仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。

14、仲裁協(xié)議:

①仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立,口頭無效;書面形式以(合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等);

②仲裁協(xié)議的內(nèi)容:有請求仲裁的意思表示;有仲裁事項;有選定的仲裁委員會;

③仲裁協(xié)議獨(dú)立存在,合同的變更、解除、終止或無效不影響仲裁協(xié)議的效力;仲裁委員會與法院做出仲裁,以法院為主

15、仲裁裁決

①《仲裁法》規(guī)定:仲裁不實(shí)行級別管轄和地域管轄,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人協(xié)議選定;

②仲裁庭可以由3名或1名仲裁員組成,偶數(shù)成員不可;③仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行,不能書面進(jìn)行;

④仲裁不公開進(jìn)行,不對外公開;申請仲裁后,可自行和解,和解自雙方簽字之后;和解不成可申請調(diào)解;經(jīng)調(diào)解不成,應(yīng)作出裁決,一旦調(diào)解不能反悔;調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

16、行政復(fù)議范圍:公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,符合《行政復(fù)議法》規(guī)定范圍的,可申請行政復(fù)議;抽象行政行為不能行政復(fù)議;不能申請行政復(fù)議的有以下:

①不服行政機(jī)關(guān)作的行政處分或其他人事處理決定,可依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴;

②不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或其他處理,可依法申請仲裁或向法院提起訴訟;

③抽象行政行為

17、行政復(fù)議申請:

①可自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(算尾不算頭);

②申請人申請行政復(fù)議可書面申請,也可口頭申請。對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議,也可向上一級主管部門申請行政復(fù)議。海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復(fù)議。行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請的,不得向申請人收取任何費(fèi)用

18、行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行,但有下列情形之一,可停止執(zhí)行:

①被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;②行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;

③申請人申請停止執(zhí)行,行政復(fù)議要關(guān)認(rèn)為其要求合理,決定停止執(zhí)行的;

④法律規(guī)定停止執(zhí)行的。行政復(fù)議決定:不開庭,原則上采取書面審查的方法;行政復(fù)議的舉證責(zé)任由被申請人承擔(dān)。

行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá),即發(fā)生法律效力。

19、法院不受理公民、法人或其他組織對下列事項提起的訴訟:①國防、外交等國家行為;②行政法規(guī)、規(guī)章或行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令;③行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定;④法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。

20、審判制度:①合議制度由3名以上審判人員組成審判組織;合議庭的成員應(yīng)當(dāng)是3人以上的單數(shù);②我國法院分為:最高法院、高級法院、中級法院、基層法院。

21、訴訟管轄——地域管轄

一般地域管轄,實(shí)行“原告就被告”原則,即由被告住所地法院管轄,原告向被告住所地法院起訴;原告住所地——被監(jiān)禁、軍人

特殊地域管轄:

①因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地法院管轄;(選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地法院管轄)

②因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或保險標(biāo)的物所在地法院管轄;

③因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或被告住所地法院管轄;

④因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地(侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)或被告住所地法院管轄。

專屬管轄:

①因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地法院管轄;②因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地法院管轄;

③因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄;

④兩個以上法院都有管轄權(quán)時管轄的確定(共同管轄和選擇管轄)。原告向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴的,由最先立案的法院管轄。

22、訴訟時效

訴訟時效期間有下列幾種:

①普通訴訟時效期間:一般訴訟時效為2年;

②特殊訴訟時效期間:下列事項的訴訟時效期間為1年:身體受到傷害要求賠償?shù)?出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;延付或拒付租金的;寄存財物被丟失或損毀的;

③最長訴訟時效期間:均從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算,從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,法院不予保護(hù)。

23、訴訟時效期間的中止、中斷和延長

訴訟時效期間的中止,指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi),因不可抗力或其他障礙致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的,訴訟時效期間暫時停止計算;

①公民事權(quán)利能力和行為能力,從成立到消滅;②公民民事權(quán)利能力從出生到死亡;

③公民民事行為能力分為完全,限制,無

完全:從18周歲以上且精神正常,(16-18周歲以上以自己勞動收入為生);限制:10周歲以上不滿18周歲,或間歇性精神病人

無:不滿10周歲或精神病人或植物人

訴訟時效期間的中斷,指在訴訟時效期間,當(dāng)事人提起訴訟,當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù),使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間全部歸于無效。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。

24、判決和執(zhí)行:法院審理行政案件,不適用調(diào)解。不論案件是否公開審理,一律公開宣告判決。當(dāng)事人不服法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級法院提起上訴。稅務(wù)爭議先復(fù)議后訴訟;稅務(wù)處罰可先訴訟

25、法律責(zé)任的種類:民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任

26、民事責(zé)任的形式有以下:停止侵害危;排除妨礙;消除危險;返還財產(chǎn);恢復(fù)原狀;修理、重作、更換;賠償損失;支付違約金;消除影響、恢復(fù)名譽(yù);賠禮道歉。

27、行政責(zé)任:

①行政處罰:人身自由罰、行為罰、財產(chǎn)罰、聲譽(yù)罰

行政處罰的種類:警告;罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰

②行政處分:根據(jù)《公務(wù)員法》,警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。

28、刑事責(zé)任

①主刑和附加刑

主刑分為管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑;管制的期限為3個月以上2年以下;拘役的期限為1個月以上6個月以下;有期徒刑的期限為6個月以上15年以下。

②附加刑分為罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境。罰款——行政機(jī)關(guān);罰金——法院;死緩不是主刑,勞動教養(yǎng)是行政處罰。

第二章、勞動合同法(難點(diǎn))

1、國家公務(wù)員不適用《勞動合同法》,適用《公務(wù)員法》。

2、勞動合同訂立的原則:合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用。

3、勞動者需年滿16周歲有勞動權(quán)利能力和行為能力(除文藝、體育、特種工藝單位)。

4、用人單位以擔(dān)保或其他名義向勞動者收取財物的,罰以每人500元以上2000元以下的罰款。

5、用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同;已建立勞動關(guān)系,未訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立勞動合同。用人單位與勞動者的勞動關(guān)系自用工之日起建立。非全日制用工可訂立口頭協(xié)議。

6、勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同

7、下列勞動合同無效或部分無效:

①以期詐、脅迫手段或乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或變更勞動合同的;

②用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;

③違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

對勞動合同的無效或部分無效有爭議,由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院確認(rèn)。

8、勞動者每天工作不超過8小時,每周工作不超過40小時,每周至少休息1天。延長工作時間,一般每天不得超過1小時。因特殊需要,延長工作時間的,每天不得超過3小時,每月不得超過36小時。

9、職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。職工有下列情形之一的,不享受當(dāng)年的年休假:

①職工依法享受寒暑假,且休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的;

②職工請事假累計20天以上且單位不扣工資的;

③累計工作滿1年不滿10年的職工,請病假累計2個月以上的;

④累計工作滿10年不滿20年的職工,請病假累計3個月以上的;

⑤累計工作滿20年以上的職工,請病假累計4個月以上的。

10、工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付,不得以實(shí)物及有價證券替代貨幣支付。

①實(shí)行計件工資的勞動者,用人單位安排延長工作時間,得按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150%、200%、300%支付其工資;用人單位安排加班且不支付加班費(fèi)的,按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者賠付。

②因勞動者本人原因造成單位損失的,可從勞動者本人工資扣除,但每月扣除的部分不得超過勞動者當(dāng)月工資的20%,若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn),則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。

11、試用期期限的強(qiáng)制性規(guī)定:

①勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。

②同一用人單位和同一勞動者只能約定一次試用期。

③以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或勞動合同期限不滿3個月的不得約定試用期;試用期包含在勞動合同期限內(nèi);勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

12、競業(yè)限制條款適用范圍限定為負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者,限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限不得超過2年。

13、醫(yī)療期

①實(shí)際工作年限10年以下的,在本單位工作年限5年以下的為3個月;5年以上的為6個月;

②實(shí)際工作年限10年以上的,在本單位工作年限5年以下的為6個月;5年以上10年以下的為9個月;10年以上15年以下的為12個月;15年以上20年以下的為18個月;20年以上的為24個月。對某些患特殊疾病(癌癥、精神病、癱瘓)的職工,在24個月內(nèi)尚不能痊愈的,可適當(dāng)延長醫(yī)療期。病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)可低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付,但最低不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同。

醫(yī)療期的計算方法:

1療期3個月的按6個月內(nèi)累計病休時間計算;

2醫(yī)療期6個月的按12個月內(nèi)累計病休時間計算;

③醫(yī)療期9個月的按15個月內(nèi)累計病休時間計算;

3療期12個月的按18個月內(nèi)累計病休時間計算;

⑤醫(yī)療期18個月的按24個月內(nèi)累計病休時間計算;

⑥醫(yī)療期24個月的按30個月內(nèi)累計病休時間計算。

14、勞動者可單方面解除勞動合同的情形:

勞動者提前通知解除勞動合同(無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償):

①勞動者在試用期內(nèi)提前3天通知用人單位,可解除勞動合同;②勞動者提前30天以書面形式通知用人單位,可解除勞動合同。

勞動者可隨時通知解除勞動合同的情形(有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償):

1人單位未按勞動合同約定提供勞動保護(hù)或勞動條件的;

2②用人單位未及時足額支付勞動報酬的;

3人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的;

4用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;

⑤用人單位以期詐、脅迫的手段或乘人之危,使勞動者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或變更勞動合同的;

5人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;

6用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的;

⑧法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可解除勞動合同的其他情形。