課程概述

經(jīng)典閱讀——建立法律思維的自覺

在目前全球范圍內(nèi)所存在的英國、德國、日本等多種經(jīng)典閱讀模式中，對(duì)于中國的法科新生以及想要一窺門徑的其他專業(yè)同學(xué)而言，法學(xué)經(jīng)典閱讀課程的開設(shè)必須結(jié)合學(xué)生的幾乎零起點(diǎn)現(xiàn)實(shí)，宜以芝加哥大學(xué)哈欽斯學(xué)院的“一卷式經(jīng)典閱讀”作為最佳參照系。換言之，精選通俗易懂而又極具里程碑意義的代表性法學(xué)經(jīng)典閱讀，旨在幫助學(xué)生樹立一種法律思維的自覺。因此，特別強(qiáng)調(diào)不能沿襲過往的“概論式閱讀”、“工具性閱讀”或“快餐式閱讀”，而是展開文本解讀、語境分析、意義闡釋、風(fēng)格賞析和譜系定位的五重進(jìn)階閱讀，讓學(xué)生理解經(jīng)典的學(xué)思發(fā)育、理論成長出發(fā)點(diǎn)，搜索其問題意識(shí)，探討其討論問題的門徑和進(jìn)路，賞析其意義和定評(píng)。在此基礎(chǔ)上，訓(xùn)練學(xué)生掌握法律思維的基本方法，了解如何從法律的視野觀察、分析、綜合以及處理現(xiàn)代社會(huì)所面臨的問題。

【五重閱讀法】

第一進(jìn)階：文本解讀。強(qiáng)調(diào)一卷在手，通過閱讀，首當(dāng)掌握其結(jié)構(gòu)，包括以章節(jié)為幟的形式結(jié)構(gòu)和以內(nèi)在關(guān)聯(lián)為緣的內(nèi)容結(jié)構(gòu)；其次明白其問題意識(shí)以及作者是如何回答問題的，包括其主張的陳述自己主張的進(jìn)路；然后獲悉其基本命題、該書的主要理論和思想，從而在腦海中建立起關(guān)于本書的一個(gè)總體意象。

第二進(jìn)階：語境分析。為了解決基本命題提出的深層背景，以及哪些因素促使作者凝思運(yùn)筆，就必須叩問其時(shí)代背景、社會(huì)背景，并且了解該經(jīng)典著作在知識(shí)、理論和思想脈絡(luò)中的特定時(shí)空場景。

第三進(jìn)階：意義闡釋。基于文本和語境分析，闡釋其意義，即基于語境的經(jīng)典文本透露出作者怎樣的命意，我們從此意義中又能獲得什么，包括固有的意義與接受者賦予的意義、文本明示的意義與讀者閱讀進(jìn)程中觸發(fā)、引申的意義，不言之言與微言大義等。

第四進(jìn)階：風(fēng)格賞析。此進(jìn)階相較于意義的闡釋更加“空靈”一點(diǎn)，也可能更為“見仁見智”。通過風(fēng)格賞析，肯定對(duì)它的敘事視角、研究進(jìn)路加以分析，藉此可看出作者的知識(shí)姿態(tài)、文本結(jié)構(gòu)及其背后的文本心理的種種獨(dú)特性，乃至語言的風(fēng)格評(píng)判。

第五進(jìn)階：譜系定位。大致經(jīng)過以上幾重進(jìn)境之后，對(duì)于這部經(jīng)典在知識(shí)史、思想史和學(xué)術(shù)史上的位置，通常會(huì)有一個(gè)總體印象。將枝蔓抖去，細(xì)節(jié)隱去，放入時(shí)間的縱深之中，總體而言，看它承繼或者增進(jìn)了何種知識(shí)，證立或顛覆了什么命題，從而展現(xiàn)知識(shí)、思想和學(xué)術(shù)的杰出成就。

【閱讀對(duì)象】哈特的《法律的概念》

【閱讀意義】該本小冊子系作為世界三大法學(xué)流派之一“分析法學(xué)派”最具代表意義的偉大著作，集中討論了法律領(lǐng)域內(nèi)有關(guān)義務(wù)、道德、規(guī)則這些爭論經(jīng)久不絕的基本范疇，深刻闡釋了法律思維的獨(dú)特之處，以無與倫比的方式思考和表達(dá)了“法律的本質(zhì)是什么”這個(gè)根本問題，其深度和廣度迄今為后世難以超越，奠定了在人類思想史上的恒久魅力。

【學(xué)習(xí)規(guī)范要求】要求學(xué)生勤于思考、廣泛涉及，在課外多閱讀與本課程相關(guān)的書籍、報(bào)刊文章、文獻(xiàn)和資料，查閱相關(guān)的網(wǎng)站資料；在課程學(xué)習(xí)過程中積極發(fā)言，提出自己的獨(dú)立見解和思考結(jié)果，參與課堂討論。

【個(gè)性化的要求】本課程涉及哲學(xué)、倫理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)、法學(xué)、社會(huì)學(xué)多個(gè)領(lǐng)域中與法律思維緊密相關(guān)的內(nèi)容，學(xué)生可以根據(jù)自己興趣、愛好，對(duì)某個(gè)方面進(jìn)行較為深入的學(xué)習(xí)、思考，并以此作為自己課堂學(xué)習(xí)心得報(bào)告的主題。鼓勵(lì)學(xué)生通過課程的學(xué)習(xí)，進(jìn)行獨(dú)立思考，形成自己獨(dú)立的見解，鼓勵(lì)學(xué)生形成創(chuàng)新性的思想和思維方式，培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)造性意識(shí)和素質(zhì)。

課程目錄：

1.法律思維導(dǎo)論

2.法學(xué)經(jīng)典的三重基礎(chǔ)閱讀

3.法學(xué)經(jīng)典的兩種進(jìn)階閱讀

4.跳出傳統(tǒng)的封閉思維

5.科斯定理的啟示：法律思維的開放性

6.左腦與右腦：法律思維的開放性實(shí)現(xiàn)

7.世界史的三次思維解放

8.新時(shí)代中國法治對(duì)法律思維影響：公平與風(fēng)險(xiǎn)

9.新時(shí)代中國法治對(duì)法律思維影響：民主與社會(huì)

10.法律思維的三大特征之：法律真實(shí)優(yōu)先

11.法律思維的三大特征之：形式理性和程序優(yōu)先

12.基于社會(huì)結(jié)構(gòu)變化的立法思維挑戰(zhàn)

13.基于差序社會(huì)組織的執(zhí)法思維挑戰(zhàn)

14.法律與道德的兩難——以洞穴奇案為例

15.洞穴奇案的三種結(jié)果及理由之辯（1）

16.洞穴奇案的三種結(jié)果及理由之辯（2）

17.洞穴奇案中的偉大法律思維絕疑

18.形式理性適用的例外——以瀘州離婚案為例

19.瀘州離婚案的兩種結(jié)果及理由之辨

20.帕爾默案的兩種結(jié)果及理由之辯

21.難題的破解：法律之外標(biāo)準(zhǔn)的適用條件

22.法律上的悖論

23.悖論出現(xiàn)的原因及解決

24.法律、習(xí)慣與法理

25.法律解釋的兩種方法：字面解釋與目的解釋

26.立法的兩條進(jìn)路：大而全與小而精

27.法律適用的自由裁量：裁量基準(zhǔn)與舉重明輕

28.法律的三個(gè)面相_冰山理論與弗洛伊德的人格三性

29.法律的本我、自我和超我——以喬太守亂點(diǎn)鴛鴦譜案為例

30.法律的三個(gè)面相_案例中的法律三性討論

31.法律三性與法定權(quán)利義務(wù)的定位

32.什么是法律本我

33.法律本我_法律的內(nèi)容和范圍

34.法律本我的立法修正功能

35.法律本我的立法建構(gòu)功能

36.法律本我與哈特的承認(rèn)規(guī)則

37.法律的來源：中西方的習(xí)慣法及比較

38.習(xí)慣與法律——以彭宇案為例

39.習(xí)慣與法律——以米蘭達(dá)規(guī)則為例

40.原則、常理與法律——以東京成田機(jī)場釘子戶案為例

41.原則、常理與法律——以張柏芝肖像侵權(quán)案為例

42.什么是法律超我

43.法律超我的識(shí)別——以劉雪娟訴樂金公司案為例

44.從法律的本我、超我到自我——以蒲連升案為例

45.案例研討：觀點(diǎn)分歧

46.案例研討：沙盤推演

47.案例研討：突破困境

48.從法律的本我、超我到自我——以美國洛克勒案為例

49.從法律的本我、超我到自我——以羅伊訴韋德案為例

50.程序何以重要——以辛普森殺人案為例

51.程序何以重要——辛普森為何被宣告無罪

52.程序何以重要——辛普森案件的重要啟示

53.程序的基本問題——法律的正當(dāng)程序內(nèi)涵

54.程序的基本問題——正當(dāng)程序的歷史淵源

55.程序的基本問題——程序公正與實(shí)體公正

56.程序的基本問題——有罪推定與無罪推定

57.正當(dāng)程序的四個(gè)要素

58.正當(dāng)程序的形式符號(hào)

59.新程序主義：以訴訟機(jī)制為例

60.新程序主義：以權(quán)力配置為例

61.新程序主義興起、特點(diǎn)和貢獻(xiàn)

62.法律的道德性決疑——以二戰(zhàn)后德國告密者案為例

63.德國告密者案的困境：壞的法律是不是法律

64.壞的法律也是法律：蘇格拉底之死

65.好的法律才是法律：安提格涅與國王叔叔的對(duì)話

66.法律的道德性：哈特與富勒的論戰(zhàn)

67.內(nèi)在道德與外在道德

68.程序自然法：法律的道德性表現(xiàn)

69.程序自然法為何更加具有優(yōu)勢