本年度大綱調(diào)整,主要在總則、物權(quán)、合同和侵權(quán)責(zé)任這四個部分,人格權(quán)、婚姻家庭、繼承這三編,大綱方面并無調(diào)整。
一、
大綱考點變化概況
01
總則部分
總則部分的修改,以調(diào)整考點名稱為主,同時刪去個別考點:
1.民法基本原則中,新增考點“民事權(quán)益受法律保護(hù)原則”。
2.法人制度中,將“意思機構(gòu)”這一考點調(diào)整為“權(quán)力機構(gòu)”。
3.在無效民事法律行為中,刪去了“無效民事法律行為的效果”這一考點;在可撤銷民事法律行為中,新增考點“民事法律行為被宣告無效或被撤銷的效果”,同時,將可撤銷民事法律行為中“乘人之危致顯失公平”這一考點調(diào)整為“顯失公平”。
4.代理制度中,將“法定代理權(quán)”調(diào)整為“法定代理權(quán)的取得”,刪除了考點“職務(wù)代理權(quán)的取得”;同時,在代理權(quán)的濫用下面,新增“利己代理”和“惡意代理”。
02
物權(quán)部分
物權(quán)部分的修改,主要針對擔(dān)保物權(quán):
1.新增“擔(dān)保物權(quán)概述”一節(jié),下設(shè)6個考點,分別為“擔(dān)保物權(quán)的概念與特征”、“擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立”、“擔(dān)保物權(quán)的存續(xù)”、“擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)”、“擔(dān)保物權(quán)的消滅”、“擔(dān)保物權(quán)的類型法定與非典型擔(dān)保的新發(fā)展”。
2.抵押權(quán)中,新增考點“抵押財產(chǎn)”,并刪去了“抵押權(quán)的標(biāo)的”這一考點;同時,在特殊抵押中新增“浮動抵押”、“動產(chǎn)抵押”。
3.質(zhì)權(quán)中,刪去了“權(quán)利質(zhì)權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)”這一考點。
03
合同部分
合同部分的修改,以新增考點為主,同時調(diào)整了部分考點的名稱,并刪去了個別考點:
1.合同的訂立中,新增考點“確認(rèn)書”、“電子商務(wù)合同”。
2.合同的履行中,新增考點“電子合同的履行”、“執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價合同的履行”、“涉他合同的履行(向第三人履行、由第三人履行)”。
3.合同的擔(dān)保中,刪除了“保證”這一考點。
4.合同的變更和轉(zhuǎn)讓中,拆分為“合同的變更”和“合同的轉(zhuǎn)讓”兩節(jié)內(nèi)容,前者包括合同變更的概念、合同變更的條件、合同變更的效力;后者下設(shè)4個考點,分別為“債權(quán)轉(zhuǎn)讓”、“債務(wù)轉(zhuǎn)移”、“債務(wù)加入”、“合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移”。
5.合同權(quán)利義務(wù)的終止中,刪除了“后合同義務(wù)”、“債務(wù)履行”這兩個考點,同時新增考點“清償”,將考點“債務(wù)抵銷”調(diào)整為“抵銷”。
6.違約責(zé)任中,將考點“違約責(zé)任的概念和成立要件”調(diào)整為“違約責(zé)任的概念和構(gòu)成要件”,將考點“違約責(zé)任的免責(zé)與減責(zé)事由”調(diào)整為“違約責(zé)任的免責(zé)事由”,刪去了其中的“與有過失”這一考點。
04
侵權(quán)責(zé)任部分
侵權(quán)責(zé)任部分的修改,主要針對特殊侵權(quán)責(zé)任:
1.監(jiān)護(hù)人責(zé)任中,將考點“監(jiān)護(hù)者責(zé)任的承擔(dān)”調(diào)整為“監(jiān)護(hù)人責(zé)任的承擔(dān)”。
2.環(huán)境污染和生態(tài)環(huán)境責(zé)任中,新增2個考點,“環(huán)境污染和生態(tài)破壞責(zé)任的構(gòu)成要件”、“環(huán)境污染和生態(tài)破壞的責(zé)任形式”,刪去了“生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任”“環(huán)境污染和生態(tài)破壞的懲罰性賠償”這兩個考點。
此外,屬于民法組成部分的知識產(chǎn)權(quán)法,要特別引起大家關(guān)注。一方面,《專利法》、《著作權(quán)法》分別于2020年10月、2020年11月進(jìn)行了修改,屬于今年法考的新法;另一方面,本年度知識產(chǎn)權(quán)法單獨作為一本輔導(dǎo)用書,更加凸顯了其在法考中的重要地位。
二、
司法解釋變動概況
01
新增的司法解釋
新增6部司法解釋,其中《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》主要涉及《民法典》的溯及力問題,在法考中從未涉及溯及力問題,無須關(guān)注。另外五份司法解釋,分別是:
1.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉物權(quán)編的解釋(一)》,以下簡稱《物權(quán)編解釋(一)》
2.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》,以下簡稱《擔(dān)保制度解釋》
3.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》,以下簡稱《婚姻家庭編解釋(一)》
4.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉繼承編的解釋(一)》
5.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》
這五份新的司法解釋,有如下幾個特點:
(1)大量規(guī)定來自原有的司法解釋,并不完全都是新的規(guī)則。
(2)一部分規(guī)定改變了過去司法解釋里已有的規(guī)定,這部分規(guī)定需要大家注意。
(3)一部分規(guī)定是對《民法典》相關(guān)規(guī)定的進(jìn)一步解釋,這部分規(guī)定也需要大家注意。
相對而言,《建設(shè)工程合同解釋(一)》的創(chuàng)新之處較少;修改、新增最多的,為《擔(dān)保制度解釋》,將成為今年乃至今后一段時間法考的重點。
02
修改的司法解釋
一部分司法解釋,因為相關(guān)規(guī)定與《民法典》相沖突,或者本身存在不合理之處,最高人民法院對其進(jìn)行了修訂,也納入到了本次大綱的修改之中。
本次大綱中修訂的司法解釋共12部,其中,與法考聯(lián)系較為密切的司法解釋,有訴訟時效司法解釋、建筑物區(qū)分所有權(quán)司法解釋、買賣合同司法解釋、商品房買賣合同司法解釋、租賃合同司法解釋、融資租賃合同司法解釋、民間借貸司法解釋等。
修改情況大致如下:
1.對與《民法典》相沖突的規(guī)定進(jìn)行修改,以確保和《民法典》的表述相一致。因為大家一直按《民法典》的規(guī)定進(jìn)行復(fù)習(xí),所以此類修改對法考沒有什么沖擊。
2.刪除了一部分被《民法典》吸收的規(guī)定,以避免和《民法典》相重復(fù)。此類修改對法考也沒有什么影響。
3.刪除了一部分不合理的規(guī)定。其中,個別被刪除的規(guī)定,在過去的法考中曾經(jīng)考過,在做題時主要是要當(dāng)心題目的答案會發(fā)生變化。
03
刪除的司法解釋
最高人民法院于2020年年底共廢止了與民事領(lǐng)域相關(guān)的司法解釋及規(guī)范性文件共116件,本次民法大綱修訂,相應(yīng)地也刪除了11部司法解釋。
被廢止的司法解釋中,在過去的法考中都曾占據(jù)重要地位,如物權(quán)法解釋、合同法的解釋(一)和解釋(二)、婚姻法的解釋(一)至解釋(三)、繼承法的解釋等。這些被廢止的司法解釋,大致呈現(xiàn)為如下幾種情況:
1.大量規(guī)定已經(jīng)被《民法典》所吸收,如合同法的解釋(一)和解釋(二)。
2.大量規(guī)定被最高人民法院新制定的司法解釋所吸收,如物權(quán)法解釋,絕大部分規(guī)定被新制定的《物權(quán)編解釋(一)》所吸收;婚姻法的解釋(一)至解釋(三),絕大部分規(guī)定被新制定的《婚姻家庭編解釋(一)》所吸收。
這意味著,這些被廢止的與法考相關(guān)的司法解釋,實際上內(nèi)部的很多規(guī)定并沒有被廢止,仍然會繼續(xù)在法考中扮演重要的角色。
三、
重大考點解析
01
善意取得的例外規(guī)則問題
1.案例比較:
案例1:甲之電腦放在乙處保管,丙不知實情,脅迫乙以市場價出售并完成交付。后乙依法撤銷了和丙之間的買賣合同。丙可否主張善意取得?
案例2:甲之電腦放在乙處保管,乙脅迫不知情的丙以市場價購買并完成交付。后丙依法撤銷了和乙之間的買賣合同。丙可否主張善意取得?
2.《物權(quán)編解釋》第20條:
具有下列情形之一,受讓人主張依據(jù)民法典第三百一十一條規(guī)定取得所有權(quán)的,不予支持:(一)轉(zhuǎn)讓合同被認(rèn)定無效;(二)轉(zhuǎn)讓合同被撤銷。
02
擔(dān)保人之間的追償問題
1.案例比較:
案例1:甲向乙借款100萬元,丙、丁均以房屋作抵押,且約定為連帶共同擔(dān)保。甲到期未還款。
問題:乙對丙進(jìn)行了執(zhí)行。丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后,可否向丁追償?如果可以,如何追償?
案例2:甲向乙借款100萬元,丙、丁均提供保證,且約定為連帶共同擔(dān)保。甲到期未還款。
問題:乙對丙進(jìn)行了執(zhí)行。丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后,可否向丁追償?如果可以,如何追償?
案例3:甲向乙借款100萬元,丙以房屋作抵押,丁提供保證,且約定為連帶共同擔(dān)保。甲到期未還款。
問題:乙對丙進(jìn)行了執(zhí)行。丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后,可否向丁追償?如果可以,如何追償?
2.《擔(dān)保制度解釋》第13條規(guī)定:
同一債務(wù)有兩個以上第三人提供擔(dān)保,擔(dān)保人之間約定相互追償及分擔(dān)份額,承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人請求其他擔(dān)保人按照約定分擔(dān)份額的,人民法院應(yīng)予支持;擔(dān)保人之間約定承擔(dān)連帶共同擔(dān)保,或者約定相互追償?shù)俏醇s定分擔(dān)份額的,各擔(dān)保人按照比例分擔(dān)向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠帧?/p>
同一債務(wù)有兩個以上第三人提供擔(dān)保,擔(dān)保人之間未對相互追償作出約定且未約定承擔(dān)連帶共同擔(dān)保,但是各擔(dān)保人在同一份合同書上簽字、蓋章或者按指印,承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人請求其他擔(dān)保人按照比例分擔(dān)向債務(wù)人不能追償部分的,人民法院應(yīng)予支持。
除前兩款規(guī)定的情形外,承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人請求其他擔(dān)保人分擔(dān)向債務(wù)人不能追償部分的,人民法院不予支持。
03
一般保證與連帶保證的認(rèn)定問題
1.案例比較:
案例1:甲向乙借款100萬元,丙提供保證。保證合同中約定,如甲到期不能履行債務(wù)時,丙承擔(dān)還款責(zé)任。
問題:丙的保證方式如何認(rèn)定?
案例2:甲向乙借款100萬元,丙提供保證。保證合同中約定,如甲到期不履行債務(wù)時,丙承擔(dān)還款責(zé)任。
問題:丙的保證方式如何認(rèn)定?
2.《擔(dān)保制度解釋》第25條規(guī)定:
當(dāng)事人在保證合同中約定了保證人在債務(wù)人不能履行債務(wù)或者無力償還債務(wù)時才承擔(dān)保證責(zé)任等類似內(nèi)容,具有債務(wù)人應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)責(zé)任的意思表示的,人民法院應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為一般保證。
當(dāng)事人在保證合同中約定了保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)或者未償還債務(wù)時即承擔(dān)保證責(zé)任、無條件承擔(dān)保證責(zé)任等類似內(nèi)容,不具有債務(wù)人應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)責(zé)任的意思表示的,人民法院應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為連帶責(zé)任保證。
04
以查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)設(shè)定抵押問題
案例:
甲從乙處借款100萬元,甲以已經(jīng)被法院查封的A房屋設(shè)定抵押,并辦理了抵押登記。借款到期后,乙發(fā)現(xiàn)法院已經(jīng)解除了對A房屋的抵押,遂要求實現(xiàn)抵押權(quán)。甲則主張當(dāng)初設(shè)定抵押時房屋處于查封狀態(tài),故乙不享有抵押權(quán)。本案如何處理?
法條背景:
《民法典》第399條規(guī)定:“下列財產(chǎn)不得抵押:......(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)......”
《擔(dān)保制度解釋》第37條第2款、第3款的具體規(guī)定如下:
當(dāng)事人以依法被查封或者扣押的財產(chǎn)抵押,抵押權(quán)人請求行使抵押權(quán),經(jīng)審查查封或者扣押措施已經(jīng)解除的,人民法院應(yīng)予支持。抵押人以抵押權(quán)設(shè)立時財產(chǎn)被查封或者扣押為由主張抵押合同無效的,人民法院不予支持。
以依法被監(jiān)管的財產(chǎn)抵押的,適用前款規(guī)定。
四、
備考建議
定下自己可以完成的計劃并嚴(yán)格執(zhí)行,復(fù)習(xí)過程中特別注意自己的薄弱點:
1.根據(jù)重點內(nèi)容,制定出來一個自己能完成的計劃,每天按部就班地學(xué)習(xí)。
2.民法的常規(guī)重點,如民事法律行為、物權(quán)變動、擔(dān)保物權(quán)的一般原理、抵押權(quán)、合同的保全(代位權(quán)、撤銷權(quán))、保證、買賣合同、租賃合同等,要作為重點復(fù)習(xí)。
3.第二階段的課程主要就是針對重點知識點來講解,對于歷年學(xué)員難以理解的部分,也進(jìn)行重點闡釋。
4.學(xué)員在聽課時,除了重點部分,還要注意自己經(jīng)常做錯的地方,針對這些薄弱的地方,要花功夫去深究自己錯誤的原因,對癥下藥。